獨立董事的特征與聘任

藍(lán)哥智洋國際行銷顧問機(jī)構(gòu)  于斐

多年來，藍(lán)哥智洋國際行銷顧問機(jī)構(gòu)致力于為中小企業(yè)提供整體市場解決方案，在業(yè)界建立了聲譽(yù)，并由多人因其出眾的專業(yè)能力擔(dān)任了上市或擬上市公司的獨立董事職務(wù)，使工作開創(chuàng)了一個嶄新局面。

獨立董事制度是公司治理中一種制衡權(quán)力、抑制風(fēng)險的制度，目的是用來監(jiān)督和制約經(jīng)營者，防止大股東對中小股東利益的侵害，以及中小股東不太熱衷于公司治理的理性冷漠態(tài)度和“搭便車”的行為，對經(jīng)理人員的經(jīng)營管理行為進(jìn)行監(jiān)督控制，對公司經(jīng)營管理提出獨立意見，抑制公司的經(jīng)營風(fēng)險和過度投機(jī)。

毋庸置疑的是，獨立董事制度是一項比較獨特的完善公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)良制度。雖然英美等國在20世紀(jì)40年代就已經(jīng)創(chuàng)建了獨立董事制度，但在美英等國的發(fā)達(dá)也是20世紀(jì)70年代以后的事情，近年美英也仍在不斷完善該項制度，雖然世界上其它發(fā)達(dá)國家和大多數(shù)發(fā)展中國家也都建立了獨立董事制度，但都是近十幾年的事情，這些由制定者用理性設(shè)計的制度到自然融入本國的公司治理中，還需要相當(dāng)?shù)倪^程。任何一種制度的實現(xiàn)，都有賴于各方面理解程度和社會環(huán)境的需求，大多數(shù)國家對獨立董事制度實際發(fā)揮作用還在適應(yīng)和完善之中，中國也不例外。因此，獨立董事制度是一個世界性的新課題，中國雖然實行公司制度較晚，進(jìn)入市場經(jīng)濟(jì)也較晚，但建立獨立董事制度并不算晚，在中國對獨立董事制度等公司治理新課題的研究有著多重的重要意義。本書的目的就是通過實證性的調(diào)查分析，為推動中國公司治理獨立董事制度的發(fā)達(dá)作一點微薄的貢獻(xiàn)。

從實踐中看，獨立董事被引入股份公司董事會，一是可以對內(nèi)部董事有一定的抗衡，起到監(jiān)督和制約的作用，防范內(nèi)部人控制問題；二是可以對外部非執(zhí)行董事容易與內(nèi)部執(zhí)行董事合謀影響董事會決策，或者受制于公司股東難以獨立作出客觀。公正的判斷并最終影響董事會的決策起到平衡的作用。鑒于公司治理中具有這些需要由獨立董事去實現(xiàn)的重要作用，勝任獨立董事需要具備如下的特點和條件：

1、獨立性

獨立董事和一般董事最主要的區(qū)別就是獨立董事的獨立性。具體地說，獨立董事的獨立性主要包括以下幾個方面：一是人格獨立，即獨立董事獨立于公司的股東、董事會和管理層；二是法律地位獨立，即獨立董事必須在股東大會上選舉產(chǎn)生，而不能由大股東推薦或者委派，也不能作為公司的經(jīng)營管理者，他們作為全體股東合法權(quán)益的代表對董事會決議享有表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)；三是經(jīng)濟(jì)地位獨立，即獨立董事應(yīng)與公司沒有重要的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系和業(yè)務(wù)往來，自身利益不與公司利益發(fā)生沖突；四是意思表示獨立，即獨立董事應(yīng)從公司利益出發(fā)，在董事會對公司事務(wù)進(jìn)行決策時作出獨立的意思表示。

保證獨立董事的獨立性是該制度發(fā)揮效用的根本前提，而聘任環(huán)節(jié)則是保證獨立董事獨立性的第一關(guān)。2001年證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（證監(jiān)發(fā)【2001】102號，以下簡稱《指導(dǎo)意見》）雖然對保證獨立董事獨立性的積極和消極條件都有較為細(xì)化的規(guī)定，并對獨立董事的提名、選舉、更換也作出了專門規(guī)定：2005年深交所《獨立董事備案辦法》對獨立董事的任職資格又有進(jìn)一步規(guī)定，但實踐中在獨立董事的聘任環(huán)節(jié)仍有一些不盡規(guī)范的做法，如“先上船、后買票”，即未經(jīng)過獨立董事專業(yè)培訓(xùn)者先受聘成為獨立董事，任職一段時間后再“補(bǔ)課”，參加相關(guān)培訓(xùn)；再如由于缺乏一個獨立董事人才庫，上市公司不易找到理想的獨立董事候選人，隨便找人充數(shù)的情況也時有發(fā)生。

聘任獨立董事的第一步是提名環(huán)節(jié)。獨立董事由誰提名，對緊接著進(jìn)行的選舉會產(chǎn)生決定性影響。因為選舉通常是在提名的范圍內(nèi)進(jìn)行的，一般不會在提名人選之外選舉產(chǎn)生獨立董事。布萊恩·R.柴芬斯指出：“在正式的意義上公司的股東選舉董事，但實踐中股東經(jīng)常簡單地批準(zhǔn)一個被推薦的候選人名單?！薄皞鹘y(tǒng)上，董事會董事長決定誰被提名并且選擇他認(rèn)識的人。董事長兼任公司最高管理人員也很普遍，這一位經(jīng)常被稱為‘CEO’（首席執(zhí)行官）。因此，在許多情況下事實上公司主要經(jīng)理選擇那些負(fù)責(zé)監(jiān)督管理表現(xiàn)的人。既然董事傾向于忠于安排他們?nèi)蚊娜耍?dāng)一個人是董事長和CEO的時候，可想而知會產(chǎn)生關(guān)于偏見的疑問?！笨梢?，獨立董事如果是由董事長及總經(jīng)理等高級職員提名，獨立董事必然會喪失其獨立性，即使把要求提高到由董事會或監(jiān)事會集體提名，也難以擺脫這一問題。對此，美國的解決方案是在董事會下設(shè)專門的提名委員會，提名委員會成員大多數(shù)或全部由獨立董事組成，委員會的主席通常由獨立董事?lián)?。這就意味著，獨立董事在很大程度上是由獨立董事選舉產(chǎn)生。在英國，英格蘭銀行還率先建立一個提名非執(zhí)行董事的推薦機(jī)構(gòu)——非執(zhí)行董事提名委員會，用此促進(jìn)非執(zhí)行董事的遴選和推薦工作。如英國，有一個名叫“促進(jìn)非執(zhí)行董事舉用委員會”的機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)獨立董事的推薦工作。美國也有一些市場中介組織專門為公司遴選獨立董事候選人。

中國上市公司還有一個英美公司一般不具備的特質(zhì)，就是股權(quán)機(jī)構(gòu)較為集中，控制股東對公司治理的影響非常大。因此，中國的獨立董事要保證其獨立性，另一個很重要的方面是要獨立于控制股東或大股東。目前我國尚無立法對大股東就獨立董事的提名和選任是否進(jìn)行限制作出規(guī)定，理論界也存有以下不同意見：（1）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)排除大股東對獨立董事的提名權(quán)?？刂乒蓶|提名與實行獨立董事制度的初衷相違背，控制股東不宜提名獨立董事，（2）認(rèn)為不應(yīng)排除大股東對獨立董事的提名權(quán)、表決權(quán)。如果獨立董事不是股東提名，股權(quán)決定控制權(quán)的定律就被顛覆了。在這里存在影響公司控管的巨大危險——收買獨立董事的成本大大低于收購公司股份，獨立董事可能因此成為不當(dāng)籠絡(luò)的對象。例如，為了在董事會增加一個席位而增持10%的股份與收買一個獨立董事而在董事會獲得一個永久的支持者，兩者的結(jié)果完全相同，但后者無疑更經(jīng)濟(jì)。（3）認(rèn)為大股東享有對獨立董事的提名權(quán)，但在選舉相關(guān)獨立董事時要回避表決。學(xué)界的相關(guān)建議包括：（1）由監(jiān)管機(jī)構(gòu)（如證監(jiān)會、交易所、獨立董事自律性社團(tuán)組織等）建立獨立董事人才庫及誠信檔案。上市公司聘任獨立董事必須在人才庫中選擇，監(jiān)管機(jī)構(gòu)對獨立董事的信息進(jìn)行維護(hù)，任何個人和企業(yè)均可上網(wǎng)查詢。（2）建議強(qiáng)制上市公司建立提名委員會，將獨立董事候選人的提名權(quán)歸屬提名委員會。對于初次設(shè)立董事會的公司，可以通過全體股東按人頭投票，提出獨立董事的候選人。（3）由公司公開招聘獨立董事候選人，鼓勵合格人士參加獨立董事競選。

經(jīng)課題組綜合考量，認(rèn)為可在獨立董事任職資格和建立獨立董事數(shù)據(jù)庫方面進(jìn)行一些推進(jìn)?！吨敢访鞔_要求具有相應(yīng)資質(zhì)的人士必須經(jīng)過培訓(xùn)，才能取得上市公司的獨立董事任職資格。同時授權(quán)上市公司的自律性組織（主要指證券交易所、未來建立的上市公司協(xié)會或獨立董事協(xié)會），并負(fù)責(zé)建立、更新和維護(hù)取得上述任職資格人士的數(shù)據(jù)庫，令上市公司應(yīng)從上述數(shù)據(jù)庫中選聘本公司獨立董事。對此有人進(jìn)一步建議由上市公司的自律性組織向上市公司選派獨立董事人選，考慮到目前上述組織暫時難以具備為全國一千六百余家上市公司選派獨立董事的能力，且授權(quán)上述機(jī)構(gòu)為所有上市公司選派董事在世界上尚無先例，課題組沒有采納這樣的建議；也有人建議上市公司應(yīng)在具有相應(yīng)任職資格人士的數(shù)據(jù)庫內(nèi)隨即選取本公司獨立董事候選人，但考慮到國內(nèi)上市公司相互之間的差別較大，在同一個平臺上隨機(jī)選取獨立董事候選人無法照顧到不同公司的需求差別，此外在具有相應(yīng)任職資格人士的數(shù)據(jù)庫內(nèi)設(shè)置不同組別也不易實現(xiàn)，故課題組也未采納此種意見。為保證獨立董事候選人能夠具備必要的獨立性，除要求上市公司必須在自律性組織建立和維護(hù)的數(shù)據(jù)庫內(nèi)選擇獨立董事候補(bǔ)選人外，還要求該候選人的情況由自律性組織進(jìn)行公示并公開征求意見，以接受社會和市場對其獨立性的監(jiān)督。對此《指引》也進(jìn)行了明確規(guī)定。

2、兼職性

獨立董事往往被稱為公司的兼職董事，是因為獨立董事不在公司內(nèi)部擔(dān)任經(jīng)營管理工作，一般有自己的事務(wù)，例如教學(xué)、科研等。

3、專業(yè)性

獨立董事一般是具有較高水平的專業(yè)人士，在與公司經(jīng)營管理相關(guān)的管理、經(jīng)濟(jì)、法律、會計等方面受過系統(tǒng)教育，有豐富的理論知識或管理經(jīng)驗。

4、客觀性

獨立董事作為外部董事具有的獨立性產(chǎn)生了客觀性，即獨立董事在可能引發(fā)利益沖突的一些問題上，以其專業(yè)知識為董事會決策提供客觀、準(zhǔn)確的意見，并能排除其他人的利益干擾，公正地履行董事職責(zé)。

于斐先生，著名品牌營銷專家，美國《福布斯》重點推薦的營銷實戰(zhàn)專家，藍(lán)哥智洋國際行銷顧問機(jī)構(gòu)CEO，中國十大杰出營銷人，人民日報社市場報等8家權(quán)威媒體和機(jī)構(gòu)認(rèn)定的“中國品牌建設(shè)突出貢獻(xiàn)獎”獲得者，團(tuán)中央中國光華科技基金會創(chuàng)業(yè)導(dǎo)師，“中小板上市公司內(nèi)部控制系統(tǒng)設(shè)計”項目召集人，《中國證券報》特約品牌顧問，中國《品牌》雜志首席專家，清華大學(xué)、北京大學(xué)、浙江大學(xué)EMBA高級總裁班客座教授，中國品牌營銷定制式實戰(zhàn)培訓(xùn)導(dǎo)師，中國最具影響力營銷策劃100人，中國保健行業(yè)十大杰出經(jīng)理人，中國首家省級品牌學(xué)會重慶市品牌學(xué)會專家委員。二十年的營銷生涯，成功服務(wù)過幾十個著名品牌,其領(lǐng)銜藍(lán)哥智洋國際行銷顧問機(jī)構(gòu)是“中國管理咨詢行業(yè)最具影響力十大品牌”，現(xiàn)專業(yè)致力于品牌策劃、實戰(zhàn)培訓(xùn)、公關(guān)傳播、新聞營銷、招商代理、市場推廣等營銷服務(wù)，出色的企劃力、整合力、執(zhí)行力在海內(nèi)外享有盛譽(yù)，是國家商務(wù)部向海內(nèi)外唯一推薦的知名實戰(zhàn)型行銷顧問機(jī)構(gòu)。

于斐先生根據(jù)自身在外企、國企、民企豐富的工作經(jīng)驗和資深閱歷，長期致力于把低成本實戰(zhàn)營銷理論上升到實踐和方法的高度，在行業(yè)中率先倡導(dǎo)了幾十個在全國深具影響的營銷策略和商業(yè)模式，創(chuàng)造了可觀豐厚的物質(zhì)和社會效益。受到了《歐洲時報》、《亞洲新聞人物》周刊、新加坡《聯(lián)合早報》、日本《東方時報》、歐盟-中國經(jīng)濟(jì)合作組織（CEEC）、《環(huán)球時報》、《香港商報》、《人民日報》海外版、澳門蓮花衛(wèi)視等海內(nèi)外媒體的重點報道，其營銷案例多次入選美國《福布斯》和美國科特勒營銷集團(tuán)《中國營銷創(chuàng)新文庫》。

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