勞務派遣單位、使用被派遣勞動者的用工單位及被派遣勞動者期待已久的《勞務派遣暫行規(guī)定》（下稱《暫行規(guī)定》）終于于2013年12月20日經人力資源社會保障部第21次部務會審議通過，自2014年3月1日起施行。

《暫行規(guī)定》與勞動合同法、勞動合同法實施條例關于勞動派遣的規(guī)定及《勞務派遣若干規(guī)定（征求意見稿）》的規(guī)定相比，出現了不少亮點性規(guī)定。同時，《暫行規(guī)定》還存在不少缺陷。

一、暫行規(guī)定的亮點

亮點一：明確規(guī)定勞務派遣用工范圍和用工比例

在勞動合同法修正案的基礎上，進一步強調用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者，并對臨時性、輔助性及替代性崗位進行了介定和解釋。對于難于介定的輔助性崗位，《暫行規(guī)定》采取了通過民主程序，由工會或者職工代表平等協(xié)商確定的辦法處理，防止用工單位在輔助性崗位上濫用勞務派遣。

對于用工比例的規(guī)定，《勞務派遣若干規(guī)定（征求意見稿）》只規(guī)定用工單位在輔助性崗位使用的被派遣勞動者數量不得超過用工總量的10%，對在臨時性、替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者卻沒有比例限制?！稌盒幸?guī)定》對于用工比例的限制，并不限于輔助性崗位，而是規(guī)定使用的被派遣勞動者全部數量之和不得超過其用工總量的10%。這樣，可以防止用工單位在臨時性、輔助性及替代性崗位上濫用勞務派遣。

亮點二：明確規(guī)定勞務派遣單位承擔工傷保險責任，但可以與用工單位約定補償辦法

鑒于在勞務派遣實踐中被派遣勞動者發(fā)生工傷或職業(yè)病后，勞務派遣單位與用工單位之間責任主體不清，經常相互推諉，導致被派遣勞動者的工傷保險權益得不到有效保障的情況，《暫行規(guī)定》強調，被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務派遣單位應當依法申請工傷認定，用工單位應當協(xié)助工傷認定的調查核實工作。勞務派遣單位承擔工傷保險責任，但可以與用工單位約定補償辦法。被派遣勞動者在申請進行職業(yè)病診斷、鑒定時，用工單位應當負責處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜，并如實提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素檢測結果等資料，勞務派遣單位應當提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。

亮點三：合情合理地增加了用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務派遣單位的情形，同時對法律特殊保護的勞動者的退回進行了限制

 由于勞動合同法沒有明確用工單位有勞動合同法第四十條第三項、第四十一條規(guī)定情形及被依法宣告破產、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷、決定提前解散、經營期限屆滿不再繼續(xù)經營等情形，能否將被派遣勞動者退回勞務派遣單位，而根據勞動法、勞動合同法及相關司法解釋的規(guī)定，當用人單位存在上述情形時，可以解除或終止勞動合同。用工單位都可以解除或終止本單位勞動者的勞動合同了，如果還不允許用工單位將被派遣勞動者退回勞務派遣單位，明顯不合情理。

 另外，《暫行規(guī)定》第十三條規(guī)定，被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據本規(guī)定第十二條第一款第一項規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務派遣單位；派遣期限屆滿的，應當延續(xù)至相應情形消失時方可退回。

《暫行規(guī)定》合情合理地增加了用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務派遣單位的情形，同時對法律特殊保護的勞動者的退回進行了限制，彌補了勞動合同法、勞動合同法實施條例規(guī)定的不足。

亮點四：明確了跨地區(qū)勞務派遣的社會保險繳納辦法

鑒于跨地區(qū)勞務派遣實踐中社會保險費繳納存在的亂象，為防止勞務派遣單位侵害被派遣勞動者的合法權益，實現跨地區(qū)被派遣勞動者與用工單位職工的“同工同?！?，《暫行規(guī)定》明確了跨地區(qū)派遣勞動者的參保地區(qū)、繳費標準和繳費主體：勞務派遣單位應當在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費。勞務派遣單位在用工單位所在地設立分支機構的，由分支機構辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費；未在用工單位所在地設立分支機構的，由用工單位代為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費。

二、暫行規(guī)定的缺陷

缺陷一：雖然規(guī)定勞務派遣用工范圍和用工比例，但對違反用工范圍和用工比例的行為，缺乏強有力的制裁措施

個人認為，原《勞務派遣若干規(guī)定（征求意見稿）》第三十七條關于“在非臨時性、輔助性、替代性崗位或者超比例使用的被派遣勞動者視為與用工單位建立勞動關系”的規(guī)定相當好，也只有這樣規(guī)定，才能有效防止用工單位濫用勞務派遣。遺憾的是，《暫行規(guī)定》反而沒有了相關規(guī)定，對濫用勞務派遣缺乏強有力的制裁措施。這實在是《暫行規(guī)定》的一大缺陷。

缺陷二：沒有對勞務派遣單位和用工單位同意退回，而被派遣勞動者不同意退回的情形作出處理規(guī)定

在勞務派遣實踐中，普遍存在這樣的情況，勞務派遣單位為了更多更好接攬業(yè)務，往往同意用工單位在法律規(guī)定可以退回情形之外將被派遣勞動者退回勞務派遣單位。對這種情況，如果被派遣勞動者也同意退回倒沒有什么問題；問題是，當被派遣勞動者不同意退回時，如何處理？對此，勞動合同法和勞動合同法實施條例均沒有規(guī)定，《暫行規(guī)定》應該作出處理規(guī)定。否則，被派遣勞動者的合法權益就難以得到保障，被派遣勞動者隨意被退回的情況還會繼續(xù)發(fā)生。

缺陷三：沒有對勞務派遣單位與用工單位約定的試崗期或試工期問題作出處理規(guī)定

在勞務派遣實踐中，普遍存在這樣的情況，勞務派遣單位為了更多更好接攬業(yè)務，往往同意用工單位以被派遣勞動者不符合使用條件為由在試崗期或試工期內隨意退回被派遣勞動者。雖然《暫行規(guī)定》規(guī)定勞務派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。但卻沒有對被派遣勞動者在用工單位的試崗期或試工期問題作出處理規(guī)定，導致用工單位以被派遣勞動者不符合使用條件為由在試崗期或試工期內隨意退回被派遣勞動者的情況時有發(fā)生?！稌盒幸?guī)定》應該對此作出處理規(guī)定。否則，被派遣勞動者的合法權益就難以得到保障，被派遣勞動者在所謂試崗期或試工期內被隨意退回的情況還會繼續(xù)發(fā)生。

缺陷四：沒有對機關、事業(yè)單位使用勞務派遣用工問題作出處理規(guī)定

機關、事業(yè)單位使用勞務派遣用工的亂象比企業(yè)更為嚴重，勞動合同法和勞動合同法實施條例關于勞務派遣的規(guī)定，也沒有將機關、事業(yè)單位使用勞務派遣用工排除適用。對《暫行規(guī)定》沒有將其使用勞務派遣用工納入適用范圍，感到實在難以理解和接受。如果機關、事業(yè)單位可以濫用勞務派遣，必定影響企業(yè)對勞務派遣規(guī)定的遵守和執(zhí)行。