該文章已發(fā)表于商標(biāo)雜志《中華商標(biāo)》2012年第6期

地理標(biāo)志證明商標(biāo)維“權(quán)”過程中的尷尬

趙永杰  劉曉宇  段婷

    筆者作為知識產(chǎn)權(quán)代理人在代理地理標(biāo)志證明商標(biāo)維“權(quán)”的過程中，遇到了諸多的尷尬，使得我們不得不重新審視、研究地理標(biāo)志作為“證明商標(biāo)”時的“商標(biāo)專用權(quán)”問題。

我國地理標(biāo)志證明商標(biāo)現(xiàn)狀

    繼1996年11月新疆“庫爾勒香梨”成為我國第一件地理標(biāo)志證明商標(biāo)以后，截至2011年底，國家工商總局商標(biāo)局已累計核準(zhǔn)注冊和初步審定地理標(biāo)志證明商標(biāo)1382件；并且，已有“安溪鐵觀音”等十幾個地理標(biāo)志證明商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)。

    我國目前注冊的地理標(biāo)志證明商標(biāo)的基本結(jié)構(gòu)大都是地理名稱+通用名稱，如：“舟山帶魚”、 “仁風(fēng)西瓜”、“章丘大蔥”、“安吉白茶”、“信豐臍橙”、“安溪鐵觀音”、“金華火腿”、“平谷鮮桃”、“大興西瓜”、“榮成海帶”、“小站稻”、 “常山胡柚”、“慶元香菇”、 “奉節(jié)臍橙”、“萊陽梨”、“文山三七”、“南溪豆腐干”、 “景德鎮(zhèn)”瓷器、“盱眙龍蝦”、“沾化冬棗”、“涪陵榨菜”、“韓城大紅袍花椒”、 “洛川蘋果”、“米脂小米”、“臨潼石榴”、“榮成大花生”、“ 郫縣豆瓣”、 “日照綠茶”等等都是如此結(jié)構(gòu)，例外尚未見到。

    我們知道，根據(jù)法律規(guī)定地理名稱作為商標(biāo)注冊后并不能阻止他人使用該地理名稱；商品的通用名稱即使被核準(zhǔn)注冊在商標(biāo)里也不能阻止他人正常使用該商品通用名稱；注冊了某地域的地理標(biāo)志證明商標(biāo)不能阻止該地域他人在相同商品上使用與該商標(biāo)相同或近似的文字標(biāo)記自己的產(chǎn)品或服務(wù)。那么，地理標(biāo)志證明商標(biāo)的商標(biāo)專用權(quán)何在？注冊地理標(biāo)志證明商標(biāo)的意義何在？這便是筆者在代理地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人維“權(quán)”過程中遇到的尷尬和本文討論的問題。

相關(guān)法律規(guī)定和地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)關(guān)系解析

   《中華人民共和國商標(biāo)法》第三條規(guī)定，“經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)；商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)?！庇纱艘?guī)定，我國證明商標(biāo)權(quán)具有一般商標(biāo)權(quán)的性質(zhì)，證明商標(biāo)注冊人應(yīng)當(dāng)享有商標(biāo)專用權(quán)，該“商標(biāo)專用權(quán)”受法律保護(hù)。業(yè)內(nèi)人士應(yīng)當(dāng)知道，所謂“商標(biāo)專用權(quán)”，其核心內(nèi)容就是商標(biāo)注冊人享有在自己提供的商品或服務(wù)上使用該注冊商標(biāo)而禁止他人在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，否則即構(gòu)成侵權(quán)。此“商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)”的規(guī)定，并沒有排除“證明商標(biāo)”。然而，我國《商標(biāo)法》第三條第三款又規(guī)定“證明商標(biāo)”是“用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志?！眹夜ど炭偩职l(fā)布的《集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法》第二十條規(guī)定“證明商標(biāo)的注冊人不得在自己提供的商品上使用該證明商標(biāo)?！弊C明商標(biāo)注冊人自己不能用，但是可以許可（證明）給他人使用。由此規(guī)定，證明商標(biāo)的性質(zhì)就發(fā)生了根本的變化，證明商標(biāo)就僅僅是一個給他人提供“證明”的“標(biāo)志”了，我國商標(biāo)法意義上的“商標(biāo)專用權(quán)”對于證明商標(biāo)而言本質(zhì)上就不存在了。一般而言，我們所說的商標(biāo)侵權(quán)行為，主要是指侵犯商標(biāo)專用權(quán)；既然證明商標(biāo)不享有“商標(biāo)專用權(quán)”，對于證明商標(biāo)的“侵權(quán)”一般也就僅僅會發(fā)生在“未被許可使用證明商標(biāo)主體在其產(chǎn)品或服務(wù)上使用了該證明商標(biāo)標(biāo)識”方面。法條解析，可得出如下結(jié)論：證明商標(biāo)不具有我國商標(biāo)法意義上的商標(biāo)專用權(quán)，至少是與一般商標(biāo)專用權(quán)不同；又由于證明商標(biāo)注冊人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用商標(biāo)中的地理名稱和商品通用名稱，因此，由地理名稱和商品通用名稱構(gòu)成的證明商標(biāo)明顯不具有排他的權(quán)利。那么，不具有排他權(quán)利的商標(biāo)，其 “商標(biāo)專用權(quán)”何在？

    我國法律對地理標(biāo)志證明商標(biāo)雖無明確規(guī)定他人可以正當(dāng)使用該地理標(biāo)志中的地名，但到目前尚未有禁止性規(guī)定。《商標(biāo)法實施條例》第四十九條規(guī)定，“注冊商標(biāo)中含有的本商品通用名稱、……或者含有地名，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正常使用?！边@樣，我們看到，地理標(biāo)志證明商標(biāo)中的地名他人可以正當(dāng)使用，注冊商標(biāo)中的商品通用名稱他人可以正常使用，對于我國現(xiàn)有的地理標(biāo)志證明商標(biāo)而言，一般意義上的“侵權(quán)”就不會發(fā)生，并且將難于得到法律的“保護(hù)”。法律解析，我們同樣得出如下結(jié)論：地理標(biāo)志證明商標(biāo)不具有排他的權(quán)利。法律法規(guī)將證明商標(biāo)從一般商標(biāo)概念中排除出來了，證明商標(biāo)不具有一般商品或服務(wù)商標(biāo)的性質(zhì)，這些地理標(biāo)志證明商標(biāo)將得不到法律的保護(hù)。

    如上所述，這便是問題的核心所在，地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人并未獲得排他的商標(biāo)專用權(quán)！一般說來，沒有權(quán)利，何謂侵權(quán)？根據(jù)我國現(xiàn)行商標(biāo)法第四十八條規(guī)定，對地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人主體的可能侵權(quán)行為，一般僅能限于直接冒用該地理標(biāo)志證明商標(biāo)的注冊標(biāo)識。對于“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的”，屬于商標(biāo)違法行為，并不構(gòu)成對地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人的侵權(quán)；并且，如果該商品來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，則不構(gòu)成違法，當(dāng)然也不構(gòu)成對地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人的侵權(quán)。由此，對是否屬于侵犯地理標(biāo)志證明商標(biāo)“注冊商標(biāo)專用權(quán)”行為的判斷以及“維權(quán)”，不能直接適用我國《商標(biāo)法》第五十二條的規(guī)定。

    由此說來，筆者在代理地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人維“權(quán)”的過程中，多是侵權(quán)并未發(fā)生而假想他人侵權(quán)，“維權(quán)”自然缺少法律根據(jù)，遇到尷尬也就在所難免了。

問題的延伸討論

    形成如此局面，究其原因，是由其國際慣例與我國現(xiàn)階段人們的商標(biāo)法律意識沖突決定的。根據(jù)國際慣例或規(guī)則（如：TRIPS協(xié)議）和我國現(xiàn)行商標(biāo)法律規(guī)定，地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)利客體，是給他人證明，而不是人們一般理解的排他的獨占使用。法條規(guī)定如果系統(tǒng)、嚴(yán)密，客體侵權(quán)的情況就根本不會發(fā)生。法律規(guī)定地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)利主體是具備一定條件的法人組織。社會組織申請注冊地理標(biāo)志證明商標(biāo)的目的和經(jīng)營手段差異就會很大了，以此牟利應(yīng)當(dāng)是最基本的目的和特征，因為發(fā)展區(qū)域經(jīng)濟(jì)是政府的需求不是社會組織的需求。這種盈利的唯一手段就是通過收費許可他人使用其地理標(biāo)志證明商標(biāo)來實現(xiàn)。雖然社會組織對地理標(biāo)志證明商標(biāo)的經(jīng)營運作方式差別很大，有的也給商標(biāo)使用者帶來了重大的利益，推動了地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展，但是，對于商標(biāo)注冊人來說不做收費許可，確實沒有其他經(jīng)濟(jì)來源，這是一個事實。那么，對于商標(biāo)的市場運作不好的，區(qū)域內(nèi)的商品生產(chǎn)者都不使用這個注冊商標(biāo)怎么辦？謀求“霸權(quán)”、禁止他人在同類或類似商品上使用其地理標(biāo)志中的地名及其地名與商品通用名稱的組合，也就是多數(shù)地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人想當(dāng)然的事情了。但是，法律沒有授予注冊地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人那些想象中的權(quán)利，假想“維權(quán)”自然是很尷尬的。

   對于我國現(xiàn)有的另一類關(guān)于產(chǎn)品加工方法或具有某種特質(zhì)的地理標(biāo)志證明商標(biāo)如何申請注冊、如何保護(hù)，也應(yīng)該引起我們的注意。對于種植品，依照國際慣例、條約和我國法律，給予了原產(chǎn)地證明保護(hù)，非原產(chǎn)地產(chǎn)品標(biāo)記該產(chǎn)地當(dāng)然是不可以的。但是，對于非直接種植農(nóng)產(chǎn)品的帶有某種產(chǎn)品加工方法或具有某種特質(zhì)的地理標(biāo)志證明商標(biāo)如何保護(hù)呢？法律尚沒有明確的規(guī)定。如“郫縣豆瓣”，當(dāng)然不是標(biāo)記生長于郫縣的“豆瓣”，雖然其標(biāo)準(zhǔn)對原料產(chǎn)地可能會有特別的要求，但主要是標(biāo)記加工方法，標(biāo)記郫縣區(qū)域內(nèi)加工豆瓣辣醬的方法。那么，原料產(chǎn)自于斯且加工于斯的，應(yīng)當(dāng)能夠標(biāo)記郫縣豆瓣字樣自不待言，原料產(chǎn)自于郫縣而同樣加工方法加工于他處的如何？還是不是郫縣豆瓣呢？標(biāo)記“郫縣豆瓣”字樣是否對“郫縣豆瓣”地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人構(gòu)成侵權(quán)呢？可否申請許可使用“郫縣豆瓣”地理標(biāo)志證明商標(biāo)呢。我們找不到較為明確的法律規(guī)定。與之類似的，如“加州牛肉面”、“蘭州拉面”、“白家肥腸粉”等可以申請注冊地理標(biāo)志證明商標(biāo)么？這些僅一個地理名稱加上某種加工方法或特質(zhì)的標(biāo)記注冊為商標(biāo)尤其是證明商標(biāo)，帶來的市場問題、法律問題肯定是很大的。

地理標(biāo)志證明商標(biāo)的現(xiàn)實價值和管理窘境

    我們了解了，在我國現(xiàn)行法律的框架內(nèi)，地理標(biāo)志證明商標(biāo)的核心意義在于授予一個法律意義上的標(biāo)志，以其群體進(jìn)行市場運作，獲得市場效應(yīng)，推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展；而不在于對其實施商標(biāo)法律意義上的保護(hù)。

地理標(biāo)志證明商標(biāo)作為提升農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)濟(jì)效益的一種運作方式作用是明顯的。據(jù)說，國家商標(biāo)局2010年初對81個地理標(biāo)志種植類農(nóng)產(chǎn)品的調(diào)查分析，2009年地理標(biāo)志農(nóng)產(chǎn)品的價格比注冊保護(hù)前平均增長87.69％，最高增長達(dá)500％；種植地理標(biāo)志農(nóng)產(chǎn)品的農(nóng)民年均收入占其總收入的38.78％，比地理標(biāo)志注冊保護(hù)前平均增長75.39％，最高增長達(dá)5倍。類似“安吉白茶”茶農(nóng)“開著奔馳寶馬賣茶葉”的有之，“馬家溝芹菜”商標(biāo)注冊后經(jīng)市場操作，農(nóng)民的收益提高幾十倍的亦有之，的確推動了地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展，給農(nóng)民帶來了巨大的收益。

    然而，我們也注意到，貼有“庫爾勒香梨”商標(biāo)的香梨種植面積擴(kuò)大到86.7萬畝，仍有在擴(kuò)大的趨勢。那么，它還是“庫爾勒香梨”么？大名鼎鼎的山東“萊陽梨”正式注冊地理標(biāo)志證明商標(biāo)10余年了，產(chǎn)自于萊陽的“萊陽梨”商品使用其商標(biāo)的不到兩成。云南“文山三七”注冊為地理標(biāo)志商標(biāo)后，效益明顯提高。但是，市場上的三七卻出現(xiàn)了好幾種情況：一種是正宗達(dá)標(biāo)的文山三七，一種是文山產(chǎn)不達(dá)標(biāo)的三七，還有一種不是文山三七打著其名號的。商標(biāo)主體，打“假”缺少法律根據(jù)；行政機(jī)關(guān)，更是難于分辨真?zhèn)?。四川“南溪豆腐干”巨大的利潤引來了眾多商家，大量非南溪地產(chǎn)豆腐干都被冠以“南溪豆腐干”，嚴(yán)重?fù)p害了“南溪豆腐干”的品牌形象等等，任其發(fā)展，必然對經(jīng)濟(jì)和市場秩序造成巨大的傷害。這其間，自然有其地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人的運作和管理方面的問題，但是，筆者認(rèn)為主要是由于相關(guān)法律法規(guī)的缺失造成的，使商標(biāo)主體管理市場無效益且無法律依據(jù)，相關(guān)行政機(jī)關(guān)也難于直接依法干預(yù)，窘境難處。

    筆者認(rèn)為，解決證明商標(biāo)的管理、保護(hù)問題，必須上升到立法這個層面，這是勢在必行的。然而，立法，又應(yīng)當(dāng)充分考慮我國目前存在三套地理標(biāo)志保護(hù)制度及其它們之間的關(guān)系，即：國家農(nóng)業(yè)部批準(zhǔn)登記的農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志；國家工商行政管理總局核準(zhǔn)注冊的地理標(biāo)志集體商標(biāo)、證明商標(biāo)；國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局批準(zhǔn)實施保護(hù)的地理標(biāo)志產(chǎn)品。一個統(tǒng)一的中華人民共和國，三套地理標(biāo)志保護(hù)制度，何為？為相關(guān)行政管理部門所謂“業(yè)績”的吹噓、夸耀提供平臺自不待言；既加重了企業(yè)、機(jī)構(gòu)的負(fù)擔(dān)，又極大地浪費國家行政資源乃至司法資源，才是真正應(yīng)當(dāng)關(guān)注和解決的。

        作者單位：四川先鋒商標(biāo)事務(wù)所有限公司