獨(dú)立董事，起源于美國(guó)，是指獨(dú)立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，并與其所受聘的公司及公司經(jīng)營(yíng)管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，對(duì)公司事務(wù)作出獨(dú)立判斷的董事。獨(dú)立董事最根本的特征是獨(dú)立性和專業(yè)性。獨(dú)立性，是指獨(dú)立董事必須在人格、產(chǎn)生程序、經(jīng)濟(jì)利益、行使權(quán)力等方面獨(dú)立，不受控股股東和公司管理層的限制。專業(yè)性，是指獨(dú)立董事必須具備一定的專業(yè)知識(shí)和能力經(jīng)驗(yàn)，能夠憑借自己的專業(yè)素質(zhì)對(duì)公司的董事和經(jīng)理以及有關(guān)問題獨(dú)立地作出判斷和發(fā)表有價(jià)值的意見。

    混合所有制“遭遇”獨(dú)董制

    2004年6月，國(guó)資委下發(fā)了《關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)工作的通知》，正式啟動(dòng)了董事會(huì)試點(diǎn)工作。十年來，外部董事制度已成為中央企業(yè)建設(shè)規(guī)范董事會(huì)的基本要求。截至2014年6月底，113家中央企業(yè)中，已有59家中央企業(yè)引入外部董事制度，涉及石油、鋼鐵、電力、通信、運(yùn)輸、軍工等眾多行業(yè)。然而，中央企業(yè)董事會(huì)試點(diǎn)改革也僅行至外部董事，并沒有對(duì)獨(dú)立董事做過多要求。原因有三：

    一是從法理基礎(chǔ)上看，大陸法系國(guó)家普遍在公司治理結(jié)構(gòu)中設(shè)立監(jiān)事會(huì)，股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)三者之間形成制衡關(guān)系，獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)存在職能重疊，容易產(chǎn)生重復(fù)監(jiān)督或者責(zé)任推諉。

    二是從股權(quán)結(jié)構(gòu)上看，美國(guó)獨(dú)立董事制度的設(shè)計(jì)是以公司股權(quán)高度分散為前提的，而中央企業(yè)集團(tuán)母公司多為獨(dú)資，不存在損害中小股東利益的可能。

    三是從法律框架上看，我國(guó)新《公司法》第123條規(guī)定“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定”，但對(duì)非上市公司并沒有硬性規(guī)定，因此中央企業(yè)在公司法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)過程中也不必盲目跟風(fēng)。

    十八屆三中全會(huì)以來，加快整體上市或核心業(yè)務(wù)上市，已日漸成為國(guó)有企業(yè)發(fā)展混合所有制的有效途徑。通過上市方式推進(jìn)混合所有制改革的國(guó)有企業(yè)，就不得不直面獨(dú)立董事制度。因?yàn)樵缭?001年8月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)就頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，要求各境內(nèi)外上市公司應(yīng)選聘條件適當(dāng)?shù)娜藛T擔(dān)任獨(dú)立董事，每個(gè)公司至少兩名，而且比例應(yīng)當(dāng)占到董事會(huì)成員三分之一以上。

    國(guó)有控股上市公司獨(dú)董現(xiàn)狀

    在我國(guó)，上市公司普遍存在“股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中”和“內(nèi)部人控制”兩大癥結(jié)，通過設(shè)置獨(dú)立董事改善股權(quán)結(jié)構(gòu)帶來的大股東左右公司決策局面顯然意義不大。因此，中國(guó)證監(jiān)會(huì)引入獨(dú)立董事制度，主要是為了防止管理層欺詐，維護(hù)中小股東的利益。

    目前，鑒于“至少兩名”的規(guī)定，國(guó)有控股上市公司在選聘獨(dú)立董事時(shí)，一般會(huì)選擇財(cái)務(wù)和法律兩個(gè)領(lǐng)域?qū)＜腋饕?，“專業(yè)性”似乎不成問題，關(guān)鍵在于“獨(dú)立性”。

    比較各國(guó)及地區(qū)對(duì)獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的規(guī)定，由于所處法系和市場(chǎng)成熟度不同，在規(guī)制上各有側(cè)重。英國(guó)和美國(guó)側(cè)重于獨(dú)立董事在經(jīng)營(yíng)者外保持獨(dú)立性，與公司沒有重要關(guān)系，以保護(hù)公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益和整體利益。香港聯(lián)交所上市規(guī)則對(duì)獨(dú)立董事的獨(dú)立性要求較低，主要防范上市公司與大股東之間的關(guān)聯(lián)交易。中國(guó)內(nèi)地則強(qiáng)調(diào)獨(dú)立董事要獨(dú)立于大股東，尤其不受控股股東支配，其職責(zé)是“維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害”，這是基于我國(guó)上市公司大多“一股獨(dú)大”的現(xiàn)實(shí)原因才特別予以強(qiáng)調(diào)的，但不能因此把獨(dú)立董事職責(zé)圈定于僅保護(hù)中小股東利益。

    近年來，各級(jí)國(guó)資委大力推動(dòng)董事會(huì)試點(diǎn)工作，促使中央企業(yè)和地方國(guó)企逐步邁入陽(yáng)光治理階段，國(guó)有控股上市公司治理合規(guī)性也大幅提高，但董事會(huì)治理有效性偏低的問題日漸突出，如董事會(huì)組織結(jié)構(gòu)指數(shù)較高，而董事會(huì)運(yùn)作效率指數(shù)和獨(dú)立董事制度指數(shù)偏低等等。可以說，國(guó)有控股上市公司治理正步入由合規(guī)建設(shè)到有效發(fā)揮作用轉(zhuǎn)變的改革新階段，如何使公司治理“形神兼?zhèn)洹笔窍乱徊阶兏锏闹攸c(diǎn)。

    如何構(gòu)建獨(dú)董制

    完善獨(dú)董制度，將戰(zhàn)略目標(biāo)定位于積極發(fā)展混合所有制與加快提升公司治理效能二者相得益彰，以點(diǎn)帶面重構(gòu)國(guó)有控股上市公司獨(dú)立董事制度，通過提名權(quán)、選聘權(quán)、評(píng)價(jià)權(quán)“三權(quán)分立”的制度設(shè)計(jì)，最大程度保障國(guó)有控股上市公司獨(dú)立董事履職的“獨(dú)立性”。具體建議如下：

    一是健全獨(dú)董提名制度。目前，國(guó)有控股上市公司獨(dú)立董事候選人可由國(guó)有控股股東推薦，也可由公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名。

    要健全獨(dú)立董事提名制度，應(yīng)首先根據(jù)獨(dú)立董事專業(yè)知識(shí)技能不同，細(xì)化并分類設(shè)定提名權(quán)的權(quán)利人：

    第一， 涉及公司運(yùn)作經(jīng)營(yíng)如行業(yè)技術(shù)、運(yùn)營(yíng)管理等領(lǐng)域?qū)＜矣缮鲜泄径聲?huì)、監(jiān)事會(huì)提名。

    第二， 法律投資領(lǐng)域?qū)＜矣纱蠊蓶|代表(建議為集團(tuán)母公司監(jiān)事會(huì)，以此強(qiáng)化一級(jí)國(guó)企外派監(jiān)事會(huì)對(duì)上市子公司的當(dāng)期監(jiān)督作用)提名，以保障國(guó)有股東對(duì)上市公司整體運(yùn)營(yíng)和對(duì)外投資的風(fēng)險(xiǎn)防控力，防止國(guó)有資產(chǎn)流失。

    第三， 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)領(lǐng)域?qū)＜矣沙止梢荒暌陨锨页止杀壤谝寻l(fā)行股份1%以上的中小股東提名，保障財(cái)務(wù)報(bào)告準(zhǔn)確和會(huì)計(jì)信息透明，防止大股東關(guān)聯(lián)交易或經(jīng)營(yíng)管理層欺詐侵害中小股東利益。

    二是完善獨(dú)立董事選聘制度。根據(jù)證監(jiān)會(huì)相關(guān)規(guī)定及公司董事會(huì)人員規(guī)模，應(yīng)保障每家國(guó)有控股上市公司選聘3-5名獨(dú)立董事，一名獨(dú)立董事職位須提名兩位及以上人選。上市公司董事會(huì)應(yīng)對(duì)外公布候選人名單及候選人有關(guān)材料，并同時(shí)報(bào)送證監(jiān)會(huì)、公司所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)以及公司股票掛牌交易的證券交易所。

    證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)被提名人的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核，對(duì)于中國(guó)證監(jiān)會(huì)持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨(dú)立董事候選人。上市公司董事會(huì)將證監(jiān)會(huì)審核通過的獨(dú)立董事人選名單提交股東大會(huì)討論表決，實(shí)行差額選舉，經(jīng)過半數(shù)以上股東同意后，由股東大會(huì)對(duì)候選人正式聘用和任命。

    三是建立獨(dú)立董事評(píng)價(jià)機(jī)制。客觀、準(zhǔn)確、及時(shí)的評(píng)價(jià)，是激勵(lì)獨(dú)立董事勤勉履職的前提。國(guó)有控股上市公司獨(dú)立董事的評(píng)價(jià)，應(yīng)由獨(dú)立于上市公司及其所有股東的權(quán)威第三方進(jìn)行。

    結(jié)合中國(guó)資本市場(chǎng)實(shí)際情況，建議由中國(guó)證監(jiān)會(huì)、國(guó)資委聯(lián)合制定“國(guó)有控股上市公司獨(dú)立董事評(píng)價(jià)指引”，明確由上市公司所在證券交易所或其委托第三方評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)國(guó)有控股上市公司獨(dú)立董事進(jìn)行年度評(píng)價(jià)。

    評(píng)價(jià)指標(biāo)體系應(yīng)包括質(zhì)、量?jī)蓚€(gè)橫向維度，以及“為公司提供戰(zhàn)略決策咨詢建議”和“監(jiān)督約束經(jīng)理層行為，維護(hù)股東利益”兩個(gè)縱向維度，具體指標(biāo)設(shè)計(jì)可參照中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)2014年9月12日發(fā)布《上市公司獨(dú)立董事履職指引》中的獨(dú)立董事義務(wù)、職權(quán)及發(fā)表獨(dú)立意見等內(nèi)容。獨(dú)立董事評(píng)價(jià)結(jié)果應(yīng)在公司年報(bào)中予以披露，作為任期屆滿是否續(xù)聘的重要依據(jù)?！?/p>