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安新強:山東省勞動合同管理操作指南

法律法規(guī)

2016-01-20 38432

魯人社字〔2010〕88號

各市人力資源和社會保障局（人事局、勞動保障局），中央駐魯企業(yè)、省直屬企業(yè)：

為進一步貫徹落實《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》，指導(dǎo)用人單位規(guī)范勞動合同管理，維護用人單位和勞動者合法權(quán)益，提高用人單位勞動合同管理水平，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，我們制定了《山東省勞動合同管理操作指南》，現(xiàn)印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。

在實際工作中有什么問題，及時反饋省廳。

二○一○年三月二日

山東省勞動合同管理操作指南

為了幫助和促進用人單位依法規(guī)范和完善勞動合同管理，有效避免勞動糾紛，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》、《山東省勞動合同條例》和《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》等法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，制定本操作指南。各地人力資源和社會保障部門開展工作指導(dǎo)和用人單位與勞動者簽訂書面勞動合同、進行勞動合同管理、規(guī)范勞動關(guān)系適用。

一、勞動合同的訂立

(一) 訂立勞動合同應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則，不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定，不得損害社會公共利益。

（二）用人單位招用勞動者，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。訂立勞動合同的時間，可以在勞動者工作前、開始工作之日或者工作后一個月內(nèi)。

用人單位未在開始用工之日訂立書面勞動合同之后補簽的，應(yīng)當(dāng)按實際簽訂日期如實填寫落款日期。勞動合同期限自用工之日起計算。

依照《勞動合同法》規(guī)定約定試用期的，試用期包含在勞動合同期內(nèi)，自用工之日起計算。

(三)《勞動合同法》規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位，以分支機構(gòu)的名義與勞動者訂立勞動合同；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托，可以以用人單位的名義與勞動者訂立勞動合同。

(四)用人單位與勞動者根據(jù)所處行業(yè)、地域等情況，可以直接選用國家、省或者當(dāng)?shù)厝肆Y源和社會保障行政部門制定的勞動合同示范文本。企業(yè)自行擬定的勞動合同文本，應(yīng)當(dāng)具備《勞動合同法》第十七條規(guī)定的必備條款。

勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同文本，除應(yīng)當(dāng)載明《勞動合同法》第十七條規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

(五)自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知 (《簽訂勞動合同通知書》，見附件1) 后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系(《終止勞動關(guān)系通知書》，見附件2)，無需向勞動者支付經(jīng)濟補償，但應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。

用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起滿一個月的次日至補訂書面勞動合同的前一日按月向勞動者支付兩倍的工資，不滿一個月的，按計薪日折算，并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，除依照《勞動合同法》第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償外，還應(yīng)當(dāng)自用工之日起滿一個月的次日至終止勞動關(guān)系當(dāng)日按月支付兩倍的工資，不滿一個月的，按計薪日折算。

用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面無固定期限勞動合同，并應(yīng)自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日向勞動者按月支付兩倍的工資，不滿一個月的，按計薪日折算。

(六) 用人單位與勞動者訂立勞動合同時，雙方約定的勞動報酬支付數(shù)額應(yīng)當(dāng)具體明確，或明確適用用人單位制定的勞動報酬規(guī)章制度。用人單位應(yīng)按照勞動合同約定的勞動報酬數(shù)額或規(guī)章制度支付勞動報酬。

(七)雙方訂立勞動合同并簽名、蓋章后，勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。用人單位在將書面勞動合同交付勞動者時，應(yīng)要求勞動者簽收，并保留勞動者簽收記錄。

(八)勞動合同示范文本的未盡事宜，雙方可另行依法簽訂書面補充協(xié)議，作為勞動合同的附件。補充協(xié)議與勞動合同文本具有同等效力。

（九）用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。職工名冊應(yīng)當(dāng)包括勞動者姓名、性別、公民身份證號碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起始時間、勞動合同期限等內(nèi)容，其中用工形式應(yīng)注明全日制用工、非全日制用工或者勞務(wù)派遣用工。

(十)用人單位與勞動者訂立、續(xù)訂勞動合同，應(yīng)自訂立勞動合同之日起30日內(nèi)按照《山東省用工備案辦法》（魯勞社〔2008〕51號）要求進行用工備案。

二、勞動合同的履行和變更

(一)用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。如勞動合同部分條款無效，不影響其他部分效力的，其他部分應(yīng)繼續(xù)履行。

(二)勞動合同履行過程中，如有專業(yè)培訓(xùn)、服務(wù)期、競業(yè)限制、補充保險等事項需約定的，雙方可依法書面約定，作為勞動合同的補充協(xié)議，由雙方簽字蓋章后各執(zhí)一份，與勞動合同一并履行。

(三)用人單位依法通過民主程序制定的規(guī)章制度，并已向勞動者公示或告知的，勞動者應(yīng)當(dāng)遵守。用人單位應(yīng)將本單位的規(guī)章制度告知新招用的勞動者。

(四)用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責(zé)人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

(五)用人單位或勞動者雙方都可以提出變更工作崗位、內(nèi)容、工作地點、勞動報酬等勞動合同約定的內(nèi)容（《變更勞動合同通知書》，見附件3)，但需經(jīng)雙方協(xié)商一致才能變更勞動合同。

(六)經(jīng)雙方協(xié)商一致變更勞動合同的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。雙方可簽訂《變更勞動合同協(xié)議書》(見附件4)，并簽名、蓋章。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。

三、勞動合同的續(xù)訂

(一)經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商一致，勞動合同期滿時可續(xù)訂勞動合同，并計算為簽訂勞動合同的次數(shù)。續(xù)訂勞動合同可以就工作崗位、工作地點、勞動報酬、合同期限等內(nèi)容訂立《續(xù)訂勞動合同協(xié)議》(《續(xù)訂勞動合同通知書》，附件5)，與原勞動合同共同保存；也可訂立新的勞動合同。

(二)符合《勞動合同法》第十四條和《勞動合同法實施條例》規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。

四、勞動合同的解除、終止

(一)用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。其中由用人單位提出解除勞動合同的，應(yīng)按規(guī)定支付經(jīng)濟補償。

(二)有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同；

1.勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；

2.勞動者嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的；

3.勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

4.勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成用人單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

5.勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同或者變更協(xié)議無效的；

6.勞動者被依法追究刑事責(zé)任的；

7.勞動者患病或非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

8.勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

9.勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的；

用人單位按照第7、8、9項規(guī)定解除勞動合同的，需提前三十日書面通知勞動者或者按照該勞動者上一個月的工資標(biāo)準(zhǔn)額外支付勞動者一個月工資，并按規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償，其中按第7項解除勞動合同并符合有關(guān)規(guī)定的需支付勞動者醫(yī)療補助費。

(三)有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占用人單位職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位在履行規(guī)定程序后，可以裁減人員，并按規(guī)定支付經(jīng)濟補償：

1.用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；

2.用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；

3.企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

4.其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

(四)用人單位裁減人員應(yīng)履行以下程序：

1.提前30日向工會或者全體職工說明情況，并提供有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營狀況的資料；

2.聽取工會及職工意見，制定裁減人員方案；

3.向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T報告裁減人員方案；

4.公布裁減人員方案，與被裁減人員辦理勞動合同解除手續(xù)，按照有關(guān)規(guī)定支付經(jīng)濟補償金。

(五) 勞動者解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位；在試用期內(nèi)的，提前三日通知用人單位。如勞動者未提前通知用人單位，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

(六)有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)按規(guī)定支付經(jīng)濟補償：

1.用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；

2.用人單位未及時足額支付勞動報酬的；

3.用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的；

4.用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；

5.用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同或者變更協(xié)議無效的；

6.用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利，致使勞動合同無效的；

7.用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，致使勞動合同無效的；

8.用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動，或者違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的；

9.法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

用人單位有上述第8項情形的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

(七)法定終止條件出現(xiàn)，勞動合同即行終止。

勞動合同期滿，有《勞動合同法》第四十二條規(guī)定情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)續(xù)延勞動者合同期至相應(yīng)的情形消失時終止。

（八）勞動者因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病，并經(jīng)設(shè)區(qū)的市以上勞動能力鑒定委員會評定傷殘等級的，勞動合同按下列規(guī)定執(zhí)行：

1.鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，按照工傷保險有關(guān)規(guī)定享受相關(guān)待遇；

2.鑒定為五級、六級傷殘的，保留勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作；難以安排工作的，由用人單位按照工傷保險規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)按月發(fā)給傷殘津貼，并按規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項社會保險費；經(jīng)本人提出，可以與用人單位解除或終止勞動關(guān)系，用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金；

3.鑒定為七級至十級傷殘的，勞動合同期滿終止，或勞動者提出解除勞動合同的，用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。

(九)勞動合同因下列情形之一終止的，用人單位應(yīng)當(dāng)按規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償：

1. 除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，固定期限勞動合同期滿的；

2.以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的；

3.用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

4.用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照，責(zé)令關(guān)閉，撤銷或者用人單位決定提前解散的；

5.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

(十)用人單位提出解除勞動合同或者勞動合同終止的，應(yīng)當(dāng)向勞動者出具《解除/終止勞動合同通知書》(附件6)，送達勞動者本人，并要求勞動者本人簽字、蓋章確認。

(十一)用人單位應(yīng)當(dāng)按照《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》的規(guī)定，在解除或者終止勞動合同當(dāng)日結(jié)清并一次性支付勞動者應(yīng)得的工資，同時按照《勞動合同法》的規(guī)定，出具《解除/終止勞動合同證明書》(附件7)。

(十二)用人單位與勞動者解除或終止勞動合同，應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

(十三)用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)及時辦理工作交接；如用人單位按規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償?shù)?，在辦理工作交接時支付。

(十四)解除或者終止勞動合同后，用人單位應(yīng)當(dāng)按照《勞動合同法》、《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》的規(guī)定，對勞動合同文本等資料至少保存二年，工資支付表至少保存十五年備查。