服務(wù)期約定，單位用工之痛 ----“姑蘇論劍”沙龍案例點(diǎn)評(píng)一 【前言】“沙龍”起源于17世紀(jì)的歐洲，盛行于法國(guó)?！吧除垺币辉~即源于法文Salon，本義指客廳。19世紀(jì)它逐漸指富人家中的會(huì)客廳或美術(shù)陳列室。大約自1815年始，Salon演變成一種文學(xué)（文化）活動(dòng)場(chǎng)所。歐洲的王公貴人、教會(huì)政要、名流學(xué)者和藝術(shù)家，在高尚富有的女主人家的客廳舉行有關(guān)藝術(shù)、音樂(lè)、文學(xué)和其他文化知識(shí)的討論會(huì)。 現(xiàn)代沙龍則可以說(shuō)已經(jīng)除卻了貴族氣息而走入民間，活動(dòng)場(chǎng)所也走進(jìn)了經(jīng)典雅致的咖啡廳。我們也進(jìn)入了一個(gè)“沙龍社會(huì)”，管理沙龍、法律沙龍、英語(yǔ)沙龍、音樂(lè)沙龍——各行業(yè)的沙龍層出不窮，它已經(jīng)成為志同道合的圈內(nèi)人士進(jìn)行思想交流、獲取知識(shí)情報(bào)、溝通感情的重要渠道。 “姑蘇論劍”主題沙龍是勞動(dòng)法苑（蘇州）專(zhuān)業(yè)沙龍類(lèi)活動(dòng)的主要組成。目前“姑蘇論劍” 沙龍已于2008年初在蘇州HR界已先后在蘇州市工業(yè)園區(qū)和蘇州市高新區(qū)啟動(dòng)“姑蘇論劍”之“湖畔HR新法沙龍”和“米蘿HR新法沙龍”。 “湖畔HR新法沙龍” 由勞動(dòng)法苑江蘇事業(yè)部在金雞湖畔的新辦公室----商旅大廈舉行，每月舉行二場(chǎng)；“米蘿HR新法沙龍”由勞動(dòng)法苑江蘇事業(yè)部和米蘿咖啡聯(lián)合舉辦，每月舉行一場(chǎng)。兩沙龍主要面向包括園區(qū)、新區(qū)、市區(qū)等在內(nèi)的蘇州高層外企HR和法務(wù)管理者，沙龍嘉賓以主辦方邀請(qǐng)為主，駐蘇或在蘇的HR界和法律實(shí)務(wù)界精英亦可主動(dòng)聯(lián)絡(luò)加入。 本期沙龍活動(dòng)案例由長(zhǎng)期致力于勞動(dòng)法律實(shí)務(wù)與研究的畢振洲律師做簡(jiǎn)要點(diǎn)評(píng)，并對(duì)案例所引發(fā)的爭(zhēng)議問(wèn)題提供專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)和應(yīng)對(duì)策略。 案例1參加出國(guó)會(huì)展，約定服務(wù)期爭(zhēng)議案 【案情介紹】 王斌于2008年1月被本市一家德資企業(yè)錄用，從事銷(xiāo)售工作，雙方簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同。該企業(yè)欲開(kāi)拓海外市場(chǎng)業(yè)務(wù)，得知俄羅斯要舉辦《2008年第七屆俄羅斯專(zhuān)業(yè)國(guó)際管道展覽會(huì)》，決定派遣王斌等3名員工參加展會(huì)。并要求把參展的內(nèi)容及一些技術(shù)信息帶回來(lái)應(yīng)用到生產(chǎn)上。于是企業(yè)與王斌等人均簽訂了《服務(wù)期協(xié)議》，協(xié)議約定：為提高乙方（王斌）工作能力、業(yè)務(wù)技能，甲方（企業(yè)）安排乙方出國(guó)參加展會(huì)，為此達(dá)成本服務(wù)期協(xié)議；甲方投入展會(huì)費(fèi)、布展費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)、差旅費(fèi)等全部費(fèi)用；乙方參加展覽會(huì)后為甲方服務(wù)36個(gè)月。另約定：如在服務(wù)期內(nèi)乙方因個(gè)人原因離職或乙方因嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)被甲方辭退，乙方必須向甲方支付違約金（實(shí)賠違約金＝違約金總額÷總服務(wù)月限×未服務(wù)月限）。 去俄羅斯參加展覽會(huì)回來(lái)后不久，王斌因個(gè)人原因于2008年5月30日向公司提出辭職，公司在同意王斌辭職但需按照《服務(wù)期協(xié)議》，要求王斌向企業(yè)支付違約金，雙方就此協(xié)商不成，企業(yè)便向區(qū)勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁，要求王斌支付違約金。 企業(yè)認(rèn)為：既然王斌與單位簽訂了服務(wù)期協(xié)議，雙方就應(yīng)該履行協(xié)議。公司派遣王斌赴俄羅斯參加展覽會(huì)提高了他的業(yè)務(wù)能力，使其掌握了很多技術(shù)信息。此次參展公司共花費(fèi)攤位費(fèi)、報(bào)名費(fèi)、食宿費(fèi)、注冊(cè)保險(xiǎn)及公共宣傳費(fèi)、會(huì)場(chǎng)布展費(fèi)、展品運(yùn)輸費(fèi)等人民幣11萬(wàn)多元，人均費(fèi)用人民幣3.7萬(wàn)多元。王斌應(yīng)按照未服務(wù)的期限支付違約金。 王斌則辯稱(chēng)：當(dāng)時(shí)因去參加展會(huì)確實(shí)與企業(yè)簽訂了《服務(wù)期協(xié)議》，回來(lái)后已將所有的信息都反饋給公司并也做了很多工作，還開(kāi)拓了新的業(yè)務(wù)渠道，公司由此也得到了很大的利潤(rùn)，自己并沒(méi)給公司造成損失，所以不同意支付違約金。 【問(wèn)題討論】 1、 什么情況下可以約定服務(wù)期？ 2、 違反服務(wù)期協(xié)議承擔(dān)什么責(zé)任？ 3、本案中的《服務(wù)期協(xié)議》是否有效？ 　　 【律師點(diǎn)評(píng)】 　　本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是，單位安排員工出國(guó)參加展會(huì)是否是約定服務(wù)期的前提條件？由此簽訂的《服務(wù)期協(xié)議》是否合法有效？ 1、服務(wù)期約定的條件 根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第22條規(guī)定，“用人單位為勞動(dòng)者提供專(zhuān)項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期”。也就是說(shuō)：簽訂服務(wù)期的前提條件是用人單位出資對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，用人單位才可以要求勞動(dòng)者簽訂服務(wù)期協(xié)議，可約定勞動(dòng)者在培訓(xùn)結(jié)束后為用人單位服務(wù)一定的期限。一般來(lái)說(shuō)，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)培訓(xùn)時(shí)間的長(zhǎng)短、培訓(xùn)費(fèi)用的多少、培訓(xùn)專(zhuān)業(yè)的精尖程度等適當(dāng)確定服務(wù)期的長(zhǎng)短。 所謂服務(wù)期，是指勞動(dòng)者和用人單位在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上約定的，由用人單位給予勞動(dòng)者一定的特殊待遇，勞動(dòng)者向用人單位提供特定勞動(dòng)的特定期間。就該定義來(lái) 看，其至少包含以下內(nèi)容：第一，服務(wù)期是雙方當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物；第二，勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)必須具有特殊性；第三，勞動(dòng)者必須是用人單位自己出資培訓(xùn)、出資招用或提供其他特殊待遇的勞動(dòng)者；第四，勞動(dòng)者和用人單位必須存在勞動(dòng)合同關(guān)系。 本案中，用人單位派王斌出國(guó)參加展覽會(huì)是否屬于提供專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)呢？應(yīng)該說(shuō)，展覽會(huì)屬于信息交流和信息推廣類(lèi)型的活動(dòng)，而非法律意義上的專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)概念。用人單位因此要求勞動(dòng)者簽署《服務(wù)期協(xié)議》有點(diǎn)張冠李戴、偷換概念。而仲裁庭上，單位強(qiáng)調(diào)派王斌參加展覽會(huì)，是公司給予其的一項(xiàng)特殊待遇，公司花費(fèi)了很多錢(qián)，王斌理應(yīng)為公司服務(wù)一定的年限，雙方約定的服務(wù)期當(dāng)屬有效。由此可知，用人單位對(duì)約定服務(wù)期的條件還存在誤區(qū)。 2、違反服務(wù)期協(xié)議要承擔(dān)違約責(zé)任 《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之 前，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以對(duì)由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動(dòng)者的服務(wù)期作出約定。也就是說(shuō)，2008年1月1日以前，如果用人單位出資招用勞動(dòng)者或者出資培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的，是可以約定服務(wù)期的，但《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，約定服務(wù)期的前提條件就只有一個(gè)，那就是用人單位提供專(zhuān)項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。出資招用和提供特殊待遇已不再是約定服務(wù)期的理由。并且《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十六條對(duì)培訓(xùn)費(fèi)用規(guī)定更加明確：勞動(dòng)合同法規(guī)定的培訓(xùn)費(fèi)用，包括用人單位為了對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動(dòng)者的其他直接費(fèi)用。由此，王斌所在單位基于派其參加在國(guó)外舉行的展覽會(huì)而與其簽訂的《服務(wù)期協(xié)議》于法無(wú)據(jù)，屬無(wú)效約定。 根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第22條第二款規(guī)定：勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。違約金的支付是以《服務(wù)期協(xié)議》合法有效為前提。如果本案《服務(wù)期協(xié)議》屬無(wú)效約定，那王斌九談不到支付違約金的承擔(dān)責(zé)任問(wèn)題。 3、仲裁委依法作出裁決，對(duì)企業(yè)要求王斌支付違約金的請(qǐng)求不予支持。 仲裁委經(jīng)審理后認(rèn)為：《服務(wù)期協(xié)議》系企業(yè)委派王斌赴俄羅斯參加展覽會(huì)而簽訂，該服務(wù)期不是勞動(dòng)合同法意義上的概念?！秳趧?dòng)合同法》第22條規(guī)定非常明確。該企業(yè)未替王斌出資提供專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，此《服務(wù)期協(xié)議》之約定不符合《勞動(dòng)合同法》之相關(guān)規(guī)定。 【建議對(duì)策】 1、服務(wù)期協(xié)議的簽訂要合理。一方面服務(wù)期長(zhǎng)短的合理確定，太長(zhǎng)太短對(duì)用人單位都不是很有利；另一方面還要注意簽訂服務(wù)期的條件，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前條件比較寬松，包括獵頭招聘、為員工提供住房、交通工具等，都可以簽訂《服務(wù)期協(xié)議》，而現(xiàn)在只有單位出資進(jìn)行專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，才可以與勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 2、培訓(xùn)費(fèi)用要合理。培訓(xùn)支付的有憑證的培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動(dòng)者的其他直接費(fèi)用才是法律規(guī)定的。其他與培訓(xùn)無(wú)關(guān)的費(fèi)用，不可作為違約金約定的費(fèi)用分擔(dān)。 畢振洲律師 上海江三角律師事務(wù)所江蘇事業(yè)部主任、勞動(dòng)法資深律師、培訓(xùn)師. “勞動(dòng)法苑”和“人力資源” 期刊特約攢稿人。中國(guó)法學(xué)會(huì)會(huì)員，中國(guó)管理科學(xué)研究院學(xué)術(shù)委員會(huì)特約研究員，“第八屆中國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家論壇特邀嘉賓。1996年獲得律師資格， 2000年清華大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)研究生班畢業(yè)，曾在山東、上海執(zhí)業(yè)多年。著作：參與編寫(xiě)《論劍》、《勞動(dòng)合同法HR應(yīng)用指南》， 正在主編《企業(yè)留人法律實(shí)務(wù)》。