問(wèn)題一、外商投資企業(yè)是否可以到新三板掛牌交易?

回答：

根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問(wèn)題的決定》(國(guó)發(fā)〔2013〕49號(hào))的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過(guò)主辦券商申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫?，公開(kāi)轉(zhuǎn)讓股份，進(jìn)行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。

根據(jù)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)〔2013〕49號(hào)公告的規(guī)定，境內(nèi)符合條件的股份公司均可提出股票在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開(kāi)轉(zhuǎn)讓、定向發(fā)行證券的申請(qǐng)。

根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》的規(guī)定，股份有限公司不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，均可申請(qǐng)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。

根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫疲暾?qǐng)時(shí)須提供商務(wù)主管部門(mén)出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件。同時(shí)，該指引規(guī)定了，申請(qǐng)掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)遵守商務(wù)部門(mén)的規(guī)定。

問(wèn)題二、外商投資企業(yè)新三板掛牌應(yīng)符合哪些條件?

回答：

根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)應(yīng)符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業(yè)條件是一致的，即應(yīng)符合以下條件。

(一)依法設(shè)立且存續(xù)滿(mǎn)兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算;

(二)業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力;

(三)公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營(yíng);

(四)股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī);

(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo);

(六)全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。

問(wèn)題三、外商投資企業(yè)可否設(shè)立、變更為股份有限公司?

回答：

可以。

根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。

根據(jù)《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其組織形式包括依法取得中國(guó)法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)，若合作企業(yè)依法取得中國(guó)法人資格的，為有限責(zé)任公司。

根據(jù)《外資企業(yè)法》、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為外資企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司，但經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

實(shí)踐中，外商投資企業(yè)一般是依據(jù)前述的法律法規(guī)設(shè)立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營(yíng)、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責(zé)任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會(huì)先進(jìn)行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業(yè)屬外商獨(dú)資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國(guó)股東。

外商投資企業(yè)變更為股份有限公司主要是依據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》(外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號(hào))。

問(wèn)題四、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司應(yīng)符合哪些條件?

回答：

一、對(duì)發(fā)起人要求

以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國(guó)股東。

二、對(duì)投資產(chǎn)業(yè)的要求

應(yīng)符合國(guó)家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，如《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2015年修訂)》。

三、審批權(quán)限的規(guī)定

限額(《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類(lèi)、允許類(lèi)1億美元，限制類(lèi)5000萬(wàn)美元)以下(轉(zhuǎn)制企業(yè)以評(píng)估后的凈資產(chǎn)值計(jì)算)外商投資股份公司的設(shè)立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更)，由省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)負(fù)責(zé)審批，但涉及外商投資有專(zhuān)項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)以及外國(guó)投資者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關(guān)規(guī)定報(bào)商務(wù)部審核。

四、《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。

五、港澳臺(tái)在大陸投資的規(guī)定

香港、澳門(mén)、臺(tái)灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，在大陸投資設(shè)立公司的，準(zhǔn)用《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》。

問(wèn)題五、外商投資企業(yè)改為股份有限公司，注冊(cè)資本是否一定要達(dá)到3千萬(wàn)元？

回答：

《公司法(2013年修訂)》規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3千萬(wàn)元。而且《公司法(2013年修訂)》規(guī)定能對(duì)注冊(cè)資本最低限額另行規(guī)定的，只能是法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定。

《商務(wù)部關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號(hào))規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)特定行業(yè)注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊(cè)資本的限制。

因此，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)特定行業(yè)注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊(cè)資本無(wú)須一定要達(dá)到人民幣3千萬(wàn)元。

問(wèn)題六、外商投資企業(yè)改為股份有限公司，其外資股東持股比例一定要達(dá)到25%?

回答：

2002年12月30日，對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部協(xié)同國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家工商行政管理總局、國(guó)家外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問(wèn)題的通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“通知”)，該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國(guó)股東可以持有少于25%的股份;但該通知中的第三條規(guī)定，是允許外國(guó)投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇。

《公司法(2013年修訂)》規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司中外國(guó)股東持有不少于25%的股份。

因此，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其外資股東持股比例無(wú)須一定要達(dá)到25%。

問(wèn)題七、外商投資企業(yè)改為股份有限公司，是否需要新股發(fā)行前三年必須盈利?

回答：

2014年6月24日商務(wù)部辦公廳《關(guān)于中外合資經(jīng)營(yíng)等類(lèi)型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問(wèn)題的函》(商辦資函[2014]516號(hào))，提到2005年修訂的《公司法》則取消了公司發(fā)行新股必須最近3年連續(xù)盈利、申請(qǐng)股票上市必須最近3年連續(xù)盈利等條件。

近期，部分地方商務(wù)主管部門(mén)來(lái)函咨詢(xún)：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，是否仍需符合最近連續(xù)3年盈利的規(guī)定。經(jīng)研究，現(xiàn)就有關(guān)問(wèn)題作出如下說(shuō)明：中外合資經(jīng)營(yíng)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機(jī)關(guān)可依《公司法》執(zhí)行，無(wú)需再要求“應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄”。

因此，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，無(wú)需發(fā)行新股前三年必須盈利。

問(wèn)題八、如何理解外商投資股份有限公司中外股東的股份限售期?

回答：

關(guān)于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應(yīng)按照《公司法》、《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》的規(guī)定辦理。2005年修正的《公司法》第一百四十二條、2013年修正的《公司法》第一百四十一條規(guī)定，發(fā)起人持有的股份有限公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;股份有限公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

問(wèn)題九、外商投資股份有限公司中外股東的股票及限售、交易等可否在中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司登記?

回答：

《中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)登記結(jié)算業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》第十五條、第二十條、第三十條規(guī)定，外商投資股份有限公司中外資股東的股票及其限售、交易等均應(yīng)在中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司登記。

問(wèn)題十、是否有外商投資企業(yè)赴新三板掛牌成功的案例?

回答：

展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務(wù)委員會(huì)《市商務(wù)委關(guān)于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》(編號(hào)：滬商外資批[2013]1567號(hào))，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業(yè).